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关键词： 社会服务罚   法律定位   适用范围   要件   程序  

摘要： 随着现代行政法的发展,公法理论也在经历着变化,在行政执法领域出现了“柔性执法”与“刚性执法”的划分,“柔性执法”兴起。随着社会的发展,社会管理事务不断增强,这些都对行政机关在面对复杂的行政管理秩序时的能力、效率提出了新的挑战,对行政机关在履行行政管理职责时的方式和手段提出了新的要求,行政机关在执法中更加注重行政目的的实现,手段上更加温和,更加体现人文关怀。地方立法机关及行政执法机关也在积极探索社会治理手段和方式的创新,其中在行政处罚领域出现了有关让违法行为人参加社会服务的地方立法与实践,本文正是基于此展开对这种“社会服务罚”的研究,“社会服务罚”是一种新事物,通过对我国目前地方立法及实践中的文本及现象观察,分析现有模式,并比较“社会服务罚”与域外“社会服务令”的差异,研究“社会服务罚”的制度价值及可能的弊端,结合理论与实践试图构建我国的“社会服务罚”制度。除去引言与结语外,本文正文由四个部分构成。第一部分是基于地方立法和实践的观察,通过检索目前我国地方有关违法行为人参加社会服务的立法,以图表形式展示,并通过对实践效果的观察,引出本文的研究问题,“社会服务罚”究竟是何性质?其制度价值和具体内容表现在哪里?在扩大其适用范围的同时,实施机制如何构建和完善,以期能避免相应的弊端,体现制度价值。第二部分是分析行政管理中“社会服务罚”界说,首先从地方立法文本中考察入手,对“社会服务罚”归纳起来有四个基本要素,分析社会服务的一般内涵,认为行政处罚中涉及的社会服务是一种志愿服务活动,属于一般意义上的社会服务范畴,其次对“社会服务罚”与域外“社会服务令”进行比较研究,两者在参加社会服务的形式上有很大相同点,但实质有很大不同,不能同等对待,但值得我们借鉴。最后是本文观点,目前关于“社会服务罚”的学理研究很少,本文认为我国目前地方立法及实践中出现的“社会服务罚”与行政处罚密切相关,是行政处罚实施过程中的一种教育措施,是行政管理方式的创新,而非行政处罚。第三部分是分析“社会服务罚”的制度价值和可能弊端,制度价值具体体现在行政管理理念和方式的创新、行政处罚教育功能的进一步彰显以及促进公民参与社会治理三方面。第四部分是“社会服务罚”的适用范围、要件与程序,首先在适用范围上,目前的“社会服务罚”适用范围太过狭小,影响其价值的充分发挥,应把其设定为行政处罚种类之一,扩大适用范围至治安管理处罚、道路交通安全管理以及城市文明促进方面,最后从适用要件及程序上完善其制度内容。

关键词： 法律规制   政府采购   救济机制  

摘要： 在国家财政管理当中,政府采购制度作为至关重要的部分,政府采购合同为其提供了工作依据。政府为了达成采购的要求,通过相关手段,提高公共资源的发展利益,在规范政府行政行为的过程中,维护供应商的合法权益,从整体上强化廉政建设。在国内经济新故相推的同时,法制建设获得了很大的改变,尤其是中国十八届六中全会以来,随着《关于构建社会主义和谐社会若干重大问题的决定》的颁布,主张大力推进服务型政府。虽然政府采购制度获得了极大的改变,但由于采购制度在中国兴起的时间非常晚,很多理论还未统一,制度建设存在缺陷,立法程度还需要加深,所以在实践期间频繁出现问题。现阶段,对政府采购供应商的救济机制的研究,已经取得了一些成果,但由于政府采购由于涉及到众多的法律关系,特别是由于政府采购中政府身份的特殊性,导致了其中社会关系的复杂性。政府采购既有纯公法上的行政关系、纯私法上的民事关系,也有公私兼有的经济法上的经济关系。而世界各国由于对政府采购行为法律性质的认定不同,其对政府采购进行救济的模式,往往有很大的不同,有的采用私法救济的模式,有的采用公法救济的模式,有的以公私法兼顾的救济的模式。因此,本文试图从公私法为主线对政府采购的救济机制进行探讨,以期以完善我国政府采购救济制度提供一些借鉴。本研究首先从政府采购与法律规制的理论分析角度入手,阐述了政府采购以及政府采购救济机制的概念,分析了政府采购的功能定位并阐明政府采购的法律性质,指出了政府采购供零售救济的必要性。其次,利用比较分析法对政府采购的救济机制进行比较,主要从合同授予阶段以及合同履行阶段两个角度实现分析过程;然后,结合我国政府采购情况剖析了国内供应商采购救济机制存在的不足之处;最后,从重构政府采购救济程序、设置自主行政机构、拓宽救济范围、发挥非诉讼救济效用等措施完善我国供应商采购救济制度。

关键词： 民间借贷   证明责任   证明标准   借贷合意   实际交付  

摘要： 近年来,随着经济的发展,人民生活水平不断攀升。百姓手里有了“闲钱”,发生在自然人之间的民间借贷便也越来越多。但由于我国对民间借贷行为的规制不成体系,导致民间借贷诉讼频发。而民间借贷具有很强的私密性再加上当事人法律意识淡薄往往不注重保存证据,导致仅有借贷合意证据或是实际交付证据的“孤证”情形时常发生。在“孤证”情形下能否直接认定存在借贷事实,实践中存在不一样的做法使得“同案不同判”。“同案不同判”问题产生的根源是法官对民间借贷诉讼中的证明责任及分配规则存在不同的理解和认识。2015年《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的出台虽然给民间借贷司法实践中的证明责任及其分配提供了统一的标准,但第16条和第17条因逻辑错误和术语使用不当又带来新的问题。使得“孤证”情形下对证明责任分配和证明标准的选择产生不同认识、抗辩与否认相混淆、借贷单据真伪鉴定的责任主体不明确、借贷事实认定过程中法官自由裁量权过大、借贷合意与实际交付类电子证据认定规则不清的问题客观存在。2020年8月最高人民法院发布了《关于修改<最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定>的决定》,但是此次修改最主要的亮点是下调民间借贷利率的司法保护上线,对因《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》而产生的证明责任及其分配问题,并没有作出回应。本文除引言外共分为四个部分,第一部分介绍民间借贷诉讼中证明责任的基本原理。主要包括民事诉讼中证明责任的概念、分配原则、证明标准的选择、本证与反证、抗辩与否认,以及法律视角下的民间借贷的界定和民间借贷诉讼中的证明责任及其分配规则。原告需要就借贷合意、实际交付举证证明,被告对其抗辩承担证明责任,对于否认只需要作出合理说明即可。负有证明责任的一方当事人不能提供达到证明标准的证据,使案件陷入真伪不明的状态,需要承担不利的诉讼后果。第二部分描绘民间借贷纠纷中证明责任的实践现状。主要包括借贷合同的适用情况、实际支付方式的发展变化、实务中的裁判思路。现在越来越多的人选择以书面的形式将借贷合意固定下来,为法官查明案件事实提供了一定的帮助。受互联网发展的影响,实际交付方式突破了原来仅依靠现金支付和银行转账这两种传统的交付方式,微信转账、支付宝转账因其方便、快捷的特点,被越来越多的人选择使用,实际交付方式呈多样化发展。越来越多借贷合意和实际交付的证据被保存下来,降低了原告的举证难度,使得被告承担不利诉讼结果的占比远高于原告。另外在二审审判中,因新证据而改判的案件较多,因法条适用错误而改判的案件较少。第三部分分析民间借贷诉讼中证明责任规则存在的问题。民间借贷司法实践中对证明责任的分配和证明标准的选择存在分歧,孤证情形下对案件事实的认定存在不一样的判断;抗辩与否认相混淆,第17条关于“抗辩”一词的使用实际上属于误用,导致实践中对“抗辩”的证明标准的选择存在不同的做法;借款单据真伪存疑时,申请鉴定的责任主体不明确;在证明责任分配的过程中法官自由裁量权过大,法官可以根据当事人的经济能力、交易习惯、借贷金额、是否符合常理等进行判断,这使得法官在认定过程中拥有了过高的自由裁量权;缺乏统一的借贷合意与实际交付类电子证据认定规则。第四部分提出完善民间借贷诉讼中证明责任规则的建议。第一,要统一实践中的认识:只有借贷合意证据或是实际交付证据时不能直接认定借贷事实存在;被告辩称存在其他基础法律关系,是为了否认原告主张,而不是提出一个新的主张,所以证明标准只需达到合理说明即可;被告作偿还抗辩后,因被告自认借贷事实成为免证事实,原告无需继续举证证明存在借贷关系。第二,以法官对事实的认定为基础分配文书真伪的证明责任。如果原告的主张使法官达到内心确信借贷事实发生的程度,被告主张借贷单据真实性存疑,此时应该由被告承担鉴定责任;如果原告提供的证据并不能使法官内心确信借贷事实存在,此时被告主张借贷单据存疑的,应该由原告承担鉴定责任。第三,通过严格控制启动程序、裁判文书中公开心证过程、提高法官队伍整体素质的方式规范法官的自由裁量权的行使。第四,完善民间借贷诉讼中借贷合意和实际交付类电子证据的认定规则。只有单一的借贷合意和实际交付类电子证据,不能单独作为定案依据,明确借贷合意和实际交付类电子证据的真实性、关联性认定规则,建立借贷合意和实际交付类电子证据委托鉴定制度。

关键词： 邱喻案   刑事自诉   程序   自诉承受   自诉担当  

摘要： 邱兴隆和律师喻国强互诉案表明了我国刑事自诉程序中存在的程序困境,即自诉人在诉讼程序进行中突然死亡的情况下,案件该如何处理。该案在程序上没有法律可以适用且实务中可以提供参考的相关案例也比较稀少,所以采用列举的方式分析了我国在实践中是如何处理类似案件的,发现每个案例的处理方式和结果有所差异。由此可以发现想要解决“邱喻互诉案”必须要面对两个困境:第一个困境是自诉人在诉讼程序进行中突然死亡时,案件程序是应当终结还是继续?根据成小爱提出的“程序终结论”和“程序继续论”的基础上进行了观点取舍,仅将两种理论做为解决刑事自诉人于诉讼程序过程中死亡后的案件程序是该继续进行还是裁定终止的一种观点。通过对两种理论的法理依据和优势及不足进行比较分析,得出“程序继续论”是在面对程序困境下的第一步骤。在论证了刑事自诉人于案件诉讼程序进行过程中死亡时,案件程序应当继续进行后,便着手解决第二个困境即案件程序该如何进行。在发现我国刑事自诉制度在解决该困境规范层面上的缺失后,提出了参考域外自诉制度的意见,并参考我国台湾地区、德国、俄罗斯三个地区的“自诉承受”和“自诉担当”制度,论证了我国构建这两种自诉制度的必要性和正当性。在此基础上对于两种制度的效力、主体、范围、顺序和优势与存在的不足提出了自己的建议和看法。得出了应当以“自诉承受”和“自诉担当”制度相结合的方式来解决该程序困境的结论,并且再将两种理论制度带回到实践中,对于“邱喻互诉案”提出了具体的解决问题的可行性建议,以期对于我国的刑事自诉制度能够有一定的参考价值。

关键词： 新闻教育   院系管理   基本原则  

摘要： 科学、先进的高校新闻院系管理思想,是提高新闻传播院系管理水平,提高教育教学质量的重要保障。这种管理思想的最终实现,主要体现在院系管理原则的正确与否,以及能否得以贯彻落实上,这对于新闻传播院系战略目标的实现,具有决定性的意义。

关键词： 个人信息权   证明责任   知情同意   赔偿责任  

摘要： 个人信息是具有人身标识性的价值符号,是打开人际交往的一把钥匙。随着信息技术的开发利用,个人信息蕴含的经济价值日益凸显,信息收集方式也呈现出更加便捷隐秘和深度化的特点,为生产生活带来便利的同时,也将个人信息置于了不当收集和处理的潜在风险之中,因此,通过合理的制度设计为个人信息提供法律保护至关重要。本文采取文献调查、比较研究、实证研究的方法,以司法实践现状为切入点,选取了《民法总则》颁布以来的100份民事判决书,通过对案例的对比分析,认识到我国当前个人信息司法保护存在着诸多问题:其一,通过隐私权、名誉权间接保护个人信息,无法为个人信息侵权提供行之有效的保护。其二,信息主体与信息收集处理者双方举证能力不对等,在很大程度上影响了裁判的公正性。其三,知情同意规则未能发挥实质作用,且在司法适用上尚未形成统一的认识。其四,侵权责任承担方式单一,信息主体难以得到充分救济。司法现状呈现的问题很大程度上体现了立法的不足,立法困难的深层次原因则在于个人信息多元价值的冲突,因此需要在对其价值权衡协调的基础上完善立法。立法层面应当从权利构造,知情同意规则,证明责任,侵权责任制度等方面着手,具体包括确立个人信息权;构建“积极确权+行为规范”的保护模式,给予个人信息直接保护;在告知内容和知情方式上重塑知情同意规则;采用证明责任倒置的方式及细化侵权责任赔偿制度,为个人信息保护提供充分的制度供给。

关键词： 农村赡养纠纷   诉讼   调解  

摘要： 老年人作为社会的弱势群体,其人身权益和物质权利的实现需要社会各方的努力,主要包括各种群众性自治组织和养老机构之间的配合,更重要的则是需要赡养义务人积极履行赡养义务。我国城乡居民收入和差距也决定了城市和农村老人在晚年时会面临不同的困境,而本文中作者主要是从农村老人的赡养现状出发进行分析。应该关注的是在农村,受经济水平的限制和传统思想的支配,老人需要赡养时,通常会选择居家养老,因此赡养义务则主要是由其子女们进行承担。子女履行义务时,与老人之间会发生大大小小的冲突。农村赡养纠纷作为家事纠纷的一种,既具有家事纠纷的普遍特征,本身也具有一些特殊性,因此在解决方式的选择上也要根据其自身特点进行适当的选择,但是各种方式的最终目的都是要保护老年人权益,促进家庭和睦、社会和谐。在现实生活中,农村赡养纠纷的解决方式主要包括协商、调解、诉讼等,分析上述各种纠纷解决方式的运作现状和针对性地提出问题是本文的主线之一,同时如何科学合理地划分赡养义务,政府及社会组织在赡养农村老人方面应承担怎样的责任也是本文的重点之一。本文作者通过对各种程序在现实中的运作状况及存在的问题进行阐述并分析后,提出自己的建议。除去引言和结语外,本文主要由三个部分构成。第一部分:农村赡养现状及纠纷类型。纠纷的解决必须探求纠纷形成的原因,在这一部分,笔者通过与相关人士进行访谈和发放问卷的方式获得山西省某乡村农村赡养现状及现涉及的纠纷类型的相关数据,并通过对上述数据和文件资料进行分析,总结该地的基本赡养现状和纠纷类型,探究形成原因,为后续的纠纷解决方式和针对性的完善建议做出准备。第二部分:现有农村赡养纠纷解决机制及存在问题。该部分资料主要是通过走访人民调解委员会、村委会和乡镇司法所获得,可得出现有农村赡养纠纷解决机制主要分为和解、调解和诉讼三种途径,而这三种途径在实际生活中的运用往往存在一定的先后顺序,也存在一些亟需解决的问题。通过这部分的分析,为笔者后续建议的提出提供了参考。第三部分:针对上述问题所提出的完善建议。该部分在对前文的梳理、分析的基础上,结合域外类似于赡养纠纷的家事纠纷的解决经验,对农村赡养纠纷解决机制提出完善相关立法、建立老年人法庭、赡养人配偶列席被告、建议修复型调解为中心的人民调解委员会等建议。

关键词： 预重整程序   中止执行   法院  

摘要： 近年来,我国各地法院正加快探索推行庭外重组与庭内重整制度的衔接,相继发布了关于预重整案件办理的操作指引类文件。其中,对于进入预重整程序后是否中止执行的问题,部分法院在其操作指引中明确规定"应当中止";而部分法院则认为,预重整期间,债务人应当与债权人积极协商,争取债权人在预重整期间暂缓或中止对债务人财产的执行。笔者整理归纳了各地法院对是否中止执行的不同规定,并从预重整制度的本质出发,认为预重整程序不能中止执行以及中止执行的不利影响,最后探究了预重整与执行程序衔接中的难点与解决思路。

关键词： 高校思想政治教育工作   根本任务   基本原则   总体目标  

摘要： 党的十八大以来,以习近平同志为核心的党中央高度重视高校思想政治教育工作,习近平总书记关于高校思想政治教育工作的新理念、新思想、新观点为新时代高校思想政治教育工作指明了前进方向,从"培养什么人、怎样培养人、为谁培养人"三方面明确了高校思想政治教育工作的重要任务、基本原则和总体目标,为新时代高校思想政治教育工作提供了根本遵循和行动指南。

关键词： 政府绩效   基本原则   关系辨析  

摘要： 政府绩效评价体系是一个涉及政治、经济、社会、文化、生态等方面互相协调、互相作用的一个完整科学的评价体系。在这个体系中要体现系统性原则、可操作性原则、有效性原则、可比性原则、动态性原则、导向性原则、独立性原则等基本原则。