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关键词： 刑事附带环境民事公益诉讼   证明责任   因果关系   刑民交叉案件  

摘要： 刑事附带环境民事公益诉讼结合了刑事公诉与附带环境民事公益诉讼的特点,这必然导致两者互相之间产生影响。通过分析立法和司法实践中产生的问题,并尝试性地提出优化建议,可以更好地协调两个诉讼阶段的关系,实现公正与效率的平衡。本文对刑事附带环境民事公益诉讼证明责任的分配及其相关制度进行了探究,重点研究了刑事公诉阶段对附带环境民事公益诉讼阶段的影响,在此基础上依据证明责任分配理论,对因果关系认定、刑事案外人、刑事证据免证效力、调查取证权、鉴定意见运用等问题进行了优化。正文分为五个部分。第一部分为引言,论述了选题目的及意义,刑事附带环境民事公益诉讼已经成为重要的公益诉讼类型,合理划分证明责任,才能实现公正与效率价值的平衡;其次梳理了国内外研究现状,通过对学术观点的梳理,发现不足;最后则是对研究方法、研究内容陈述。第二部分主要阐述了刑事附带环境民事公益诉讼的证明责任相关基础理论,第一节从概念、提起主体、功能与价值方面剖析了刑事附带环境民事公益诉讼;第二节则从证明责任概念与刑事附带环境民事公益诉讼证明责任分配规则两方面简要介绍了相关理论,为后文打下基础。第三部分通过对经典案例的评述与立法规范的梳理,总结出当下刑事附带环境民事公益诉讼证明责任分配的现状。第四部分则依据上文的现状总结出一系列问题,包括因果关系证明责任相关问题、刑事证据的免证问题、刑事案外人的证明责任问题、调查取证权问题。第五部分则针对第四部分出现的问题提出针对性的优化建议,确定了因果关系推定、明确初步证明的证明标准、限制刑事证据免证效力、限制调查取证权扩张、建立侦查中诉前证据保全机制、完善环境鉴定制度、完善专家证人制度。

关键词： 多元化纠纷解决机制   习惯   调解   司法   路径  

摘要： 无论是人类文明诞生至今的历史进程,抑或是法文明发展至今的司法制度之演变,都能被视作是人类社群纠纷解决方式的发展演变史。对纠纷解决问题的研究是法学、人类学等学科研究的热点,多元化纠纷解决机制更是近年来立法者、司法者重点关注和实践的对象。而由于我国幅员辽阔、民族众多,不同地区的历史积淀深厚,在变革贯彻至边远地区时,保留较多自身特性的文化不免与国家控制产生磨合与适应的过程。在这样的背景下,选择甘南州这样一个典型的民族自治地方,并选取其下辖的玛曲县、碌曲县、迭部县作为研究对象,深入分析甘南州多元化纠纷解决机制运行与构建模式,探寻不同纠纷解决方法与主体在解纷过程中的作用及价值,能够反映出推行多元化纠纷解决机制的实施情况和实际存在的问题,又因其民族地区的独特性,我们得以窥见新时代民族地区的法治变化与发展。藏族传统纠纷解决机制与以司法为核心的官方机制是当前甘南地区处理纠纷的两种主导机制。本文运用田野调查、文献研究、案例分析与问卷调查等方法,从历史发展、运行现状、审判实践、典型案例等方面对甘南州多元化纠纷解决机制的运行状况及现阶段存在的问题进行深入剖析并尝试提出相应对策。首先对晚清至近代以来甘南及其周边地区传统纠纷解决机制的历史沿革及演变,具体纠纷解决实践中的内容进行了阐述。紧接着是本文写作的主要部分:主要通过田野调查的内容对现代甘南州国家法体系下,以法院及司法程序为主导的矛盾纠纷解决机制处理案件情况、矛盾纠纷类型、纠纷特点进行量化分析,尤其对调研点的各类主体解纷比例做了统计分析。其次通过调研中的真实案例对纠纷调解过程中的策略运用和程序展开作了说明,对多种纠纷解决机制的作用、互动关系及各方诉求与困境进行了讨论,并对藏族习惯在纠纷解决中的体现及运用习惯产生的一系列问题作了分析,对习惯是如何合理地进入司法程序并发挥效用作了分析。同时也对习惯运用过程中存在的诸多不合理现象,尤其是习惯介入后的无序状态与纠纷当事人权益保障的偏颇进行了分析。接下来本文通过对各个层级下的法院、司法局、人民调解员在具体纠纷解决过程的表现,阐述了多元化解纷中的各个主体的作用及价值。最后一部分,本文通过如上阐述和分析,从两种机制交替过程中的断裂与冲突出发,以调研中发现的问题为基础,总结出了甘南州多元化纠纷解决机制建构过程中亟需解决的问题。最终针对存在的问题,以突破简单的二元对立为重点,提出了坚持司法的主导性作用,倡导不同纠纷解决机制之间的有序互动等路径选择。本文题目中的互嵌与权变是一种总体表述,全文写作均围绕互嵌与权变展开。这里的互嵌包括纠纷解决过程中解纷主体的互嵌,即国家法体系下法院、司法所等司法力量的参与与民间解纷力量,如部落精英与调解员的参与;以及解纷规范的互嵌,国家法与部落传统习惯间的互动,两种规则在纠纷解决过程中都不可或缺,均为解纷之实现而服务。并且随着历史变迁,这种互嵌同样历经不同的转换,形成了初级互嵌、中级互嵌与高级互嵌的变化过程。而权变,则包括解纷主体文化权威的变化,解纷组织机构权威的变化与解纷制度权威的变化。在历史发展过程中,权威的变化与固定也正是各代政权权衡考量,灵活应对情势变化的过程。与此同时,“互嵌”作为机制运行模式,在多民族国家的建构过程中也被广泛应用。加强各民族间的交流与情感培养极为必要,互嵌的社会结构对于加强我国民族团结与凝聚力具有重要作用。总之,在多元化纠纷解决机制实践运用过程中,在面对民族地区原有的社会秩序及纠纷解决方法等自发社会控制与国家法体系下的纠纷解决机制间的摩擦时,主要考量的应是民族社会的现实需求。本文的写作目标便是抛开一贯学术话语的夸大和“想象”的成分,回归真实秩序,倡导能够超越二元对立,运用社会不同主体对纠纷的消解能力,在公正与和谐的衡平之下引导不同层级的规范实现互利互补、发展共生。

关键词： 预重整   信息披露   特别程序  

摘要： 重整制度设立的目的是为了解除企业濒临破产的困境,在一定程度上维护了债权人的合法权益。然而现行的重整制度程序复杂且成本较高,占据了大量的司法资源,为了解决该问题,预重整制度应运而生。预重整制度主要指的是当事人在启动重整之前已经就重整的相关内容进行了商议,并且达成了合议,形成了重整方案,再提交法院审批。针对该方案,因为大部分当事人已经表决通过,所以法院如未发现特别情况,会按照该方案进入重整程序。在提高办案效率的同时也解决了重整制度执行过程中常见的钉子户问题。预重整制度在综合庭外重组和破产重整相关规定的基础上,衍生出了自己的独特优势,极大地体现了成本效益优势和融资激励优势,是一项非常成功的制度创新。从实务现状分析来看,我国预重整制度取得了较大的发展,相关的法律规定也在根据实务需要不断完善,但是由于其发展的时间较短,在实际应用过程中仍然存在诸多待优化之处。文章在分析了当前预重整制度的立法现状和司法现状的基础上,将现行的重整制度和预重整制度进行了对比,肯定了引进预重整制度的合理性和必要性。并对当前预重整制度遇到的种种问题进行了探索,提出应当借鉴美国的预重整立法和欧洲的预防性重组,从而完善我国预重整制度。文章主要分为以下几个部分:文章首先分析了预重整的内涵和发展历史,总结了我国预重整的类型,目前主要存在两种类型:一种是以浙江为代表的模式,另外一种是以深圳为代表的模式。并且分析了预重整的特点和功能,预重整制度不仅能够优化资源配置、实现经济转型,同时对拯救困企、减少诉讼成本、提高办案效率等都有着非常重要的意义。其次分析了预重整制度的立法现状和司法现状,并在分析这些现状的基础上总结了我国预重整制度存在的问题。当前仍然存在着主体职责划分模糊、预重整制度与重整制度衔接机制规定不明确、缺乏专业引导人机制等诸多亟待解决的问题。再次分析了英美法系和大陆法系国家的预重整规则,并对其进行了比较,总结了预重整制度的立法经验和对我国的启示,希望能够促进我国预重整制度的完善。文章最后对预重整制度存在的问题提出了完善建议。首先,要明确划分各主体的职权,充分发挥法院的引导和监督作用,保证管理人的充分参与,肯定政府的主导职责,加强府院联动机制的完善。其次,应当确认预重整和重整制度的衔接,从立法的角度对其进行明确,同时需要健全两项制度衔接的程序规定。最后,需要引入专业引导人机制,可以借鉴日本的做法引入第三方专家,也可以设立调解组织作为引导人,从而优化我国现有的预重整制度。

关键词： 人大代表   特别保护   许可权   程序规范   救济机制  

摘要： 人民代表大会制度是保障人民当家作主的根本政治制度,人大代表通过公民选举产生,兼负表达人民意志、参与国家管理、维护人民利益的重要责任。实现人民代表大会保障人民主权的功能,最重要的是发挥人大代表的作用,因此赋予人大代表履职安全保障——人大代表人身自由特别保护权具有重要意义。我国早已建立人大代表人身自由特别保护制度,各级人大亦展开人身自由特别保护制度的实践探索,但是,人大代表人身自由特别保护权力滥用现象尚未得到妥善解决,这些问题的根源在于法律规范过于概括和原则化。对此,在借鉴世界主要代议制国家建立的较为严格具体的议员(代表)人身特别保护规范的基础上,结合我国宪法、法律和省级地方性法规的现行规定,探讨彰显中国特色的人大代表人身自由特别保护权的法律限制,本文共分为四个部分: 第一部分论述人大代表人身自由特别保护制度的深厚内涵和理论基础,其设定源于民主代议制和程序正义理论,具有保障人大代表依法履职和协调民主与法治平衡的功能,彰显我国人民主权的初衷。 第二部分根据现行法律规范和实践案例,人大代表人身自由特别保护制度是以《宪法》第74条为原则,《代表法》为主干,《全国人大组织法》、《地方组织法》和地方《<代表法>实施办法》为补充的规则体系,实践中表现出特权化和不规范的现象。 第三部分关于人身自由特别保护权存在的具体问题,包括法律条例适用界限不清、缺乏程序性规范以及缺乏救济机制设计。 第四部分基于前文分析,立足我国人大代表人身自由特别保护制度运行的实际情况,从厘清法律条例的适用条件和范围、规范程序设计和建立完善救济机制三个方面提出完善建议。

关键词： 行政诉讼法   简易程序   适用范围   审理规则   程序转换  

摘要： 2010年,行政诉讼简易程序在部分城市开展了试点工作,以此为序幕,我国行政诉讼中正式开始适用简易程序。2015年《行政诉讼法》第一次修订后首次以法律的形式对行政诉讼简易程序做出了规定。2017年最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》则对简易程序作了进一步规定。行政诉讼中简易程序的适用时间并不久,因而很多方面的规定不够全面细致,实践经验也不够充分。 然而,行政诉讼案件的数量常年居高不下,案件拥堵问题急需解决,简易程序恰恰是解决这一问题的重要手段,故行政诉讼简易程序的适用已经没有时间在慢慢摸索中完善了。行政诉讼简易程序在立法和实践中均存在诸多问题亟待解决,实践中适用率低且不同地区认可度存在较大差异,造成这种适用困境的原因一是立法的缺失,二是程序的认同问题。立法上适用方式规定不明、适用范围界定模糊、审理规则过于单薄且程序转换存在立法空白,而群众缺乏认同感则是由于撤诉率高和胜诉率低而引起。 解决这些问题,首先要突破简易程序的适用困境,为此可以采取完善繁简分流的简易程序前置程序,规范不同地区的操作标准,提高司法队伍质量等措施。弥补行政诉讼适用简易程序的立法缺失则可以从适用方式和适用范围的明确开始,立法应明确简易程序适用的具体路径,适用范围应当从法院主动适用简易程序的案件类型和简易程序仅能适用于第一审行政案件进行明确;其次可从审判规则的细化入手,考虑起诉方式和开庭方式、审级审限、文书简化和卷宗内容等程序性事项的细化;再者,简易程序与普通程序的衔接也应进行完善,从扩大当事人对程序转换的异议权到超出简易程序审限后的程序转换规定,再到明确程序转换前诉讼行为的效力认定,都需进行制度设计的优化改良。最后,应当从撤诉问题和提高原告胜诉率着手,解决简易程序在适用上的认同度问题。

关键词： 司法解释   备案审查   程序   审查标准  

摘要： 在我国,司法解释的存在和广泛适用是必然的,它在法律制度和法律实践中都发挥着不容忽视的作用。但司法解释的制定及程序又存在很多不规范的现象,亟需对其加强监督和规范,所以对司法解释进行备案审查是很有必要的。司法解释备案审查制度,是在规范性文件备案审查的基础上发展起来的,总结了备案审查工作在制度和实践中的经验,努力进行发展和探索,已经取得了重要成果。 司法解释备案审查制度作为宪法监督制度中的重要一环,经过多年的发展,在不断推进备案审查工作的同时,也注重不断加强备案审查制度和能力建设。本文对司法解释备案审查的程序和审查标准进行了较为全面的梳理,了解了司法解释备案审查的过程和标准,与此同时也发现,尽管制度和能力建设一直在完善,但仍然存在一些影响备案审查工作进一步发展、需要进一步研究解决的问题,譬如备案审查工作制度建设不完善,备案审查能力不足,审查处理机制不健全,缺乏有力的监督机制等。这些问题的存在影响着司法解释备案审查在实践中的发挥和工作,所以需要不断对备案审查工作进行规范和完善。根据司法解释备案审查工作现实存在的问题,具体的提出一些完善建议:加强备案审查制度建设,完善法律和工作程序规定,优化审查说理机制,健全衔接联动机制;加强备案审查能力建设,推进备案审查智能化,加强机构能力建设;强化备案审查纠错机制,积极与制定机关沟通协商,积极听取意见,采取措施督促与纠正;完善信息反馈与公开工作,完善反馈机制,加强社会公开。完善司法解释备案审查制度,对现阶段中国特色社会主义法治国家的建设具有重要作用。

关键词： 简牍   秦代   徭戍   程序  

摘要： 秦代徭戍有一套严格的制度。从发徭到徭戍的完成，由若干联系紧密的程序构成。每次发徭前计算工程量，即“程功”。“程功”后编制发徭人数和天数的定额，称为“徭员”。发徭时，要对徭徒人员构成、徭徒数以及发徭时间进行调配，以保证徭役的均平，称为“均徭”。经过“均徭”，每人每次行徭都有固定天数，行徭者如果缺徭，则需补足，即“聂徭”。发徭时，以“券”来对徭徒进行征发。在徭券上需登记徭徒的里名、姓名、子女数、行徭的时间和天数等，并对每次行徭或缺徭的信息进行记录。行徭之后，则对实际行徭数进行统计，统计形成的文书即“徭计”。

关键词： 民事纠纷   诉源   公证处   民事法律  

摘要： 为了更好地判定民事诉源，从源头方面解决民事纠纷问题，本文通过检索“中国裁判文书网”中与民事案件相关的诉源纠纷作为本文的数据依据来源，选取2020年至2021年的民事诉源进行分析，分别从民间借贷、婚姻家庭以及不动产三方面主要诉源纠纷论证，从而挖掘民事法律中主要诉源纠纷中的公证解决方案，予以分析研讨。

关键词： 用人单位   调岗权   边界   基本原则   具体标准  

摘要： 新冠疫情对企业生产经营带来较大冲击,企业基于优化自身生产结构和资源配置的需要,调岗问题频发。从司法实践来看,法院对用人单位依法依约行使调岗权持尊重态度。针对用人单位调岗权边界问题,采用文献分析法、比较研究法和实证分析法对用人单位调岗权边界的基本理论、立法现状、司法实践、突破形态、域外经验及边界重构展开论述,具体内容如下: 用人单位调岗权边界的基本理论。从整理国内外关于用人单位调岗问题的学术研究成果入手,阐述了调岗权的基本概念,并对调岗权与劳动合同变更权加以辨析,认为两者在权利主体、权利内容、行使条件等方面存在不同。同时,对调岗权的权利来源进行剖析,分为肯定说与否定说,肯定说又可以分为经营权说与契约说,契约说又进一步可以分为概括合意说、限定合意说与特定合意说。进而从权利和边界两个角度入手对调岗权边界的含义进行界定,为用人单位调岗权边界的重构奠定学理基础。 用人单位调岗权边界的现状分析。从我国涉用人单位调岗权边界的法律规制入手,分国家和地方两个层面分析我国立法在用人单位调岗权边界方面的规制缺陷,主要是立法规定操作性弱、司法实践标准混乱。同时,结合已检索的大量涉用人单位突破调岗权边界的司法判例,总结归纳出我国用人单位突破调岗权边界的违法形态,主要有滥用调岗权、调岗解雇、调岗合理性认定差异、调岗程序不当、调岗监督不畅,为用人单位调岗权边界的重构铺垫现实基础。 用人单位调岗权边界的重构。从借鉴域外及我国台湾地区关于用人单位调岗权边界的理论学说、法律规制、司法实践入手,重构用人单位基于特殊理由或特殊情况行使调岗权的权利边界,也即用人单位在无约定、无法定情形下行使调岗权需遵循的基本原则和具体标准。基本原则包含有合法性原则、合理性原则、权利不得滥用原则、比例原则、公序良俗原则;具体标准指向调岗理由、调岗人选、调岗程序、工作岗位、薪酬标准、调岗监督方面。以“治未病”的角度为平衡用人单位的用人自主权和劳动者的稳定就业权提供切实可行的解决方案。

关键词： 上海总商会   商事公断处   商事纠纷   调解  

摘要： 上海总商会是1912年至1928年间上海地区的商会组织,上海总商会继承其前身上海商业会议公所、上海商务总会解决商事纠纷的职能,以民国农商部、司法部颁布的《商事公断处章程》《商事公断处办事细则》和上海总商会自行拟定的《上海总商会商事公断处办事细则》为依据,调解上海地区的商事纠纷。本文通过对《上海总商会议事录》中所记载的82起商事纠纷调解进行分类、研究,分析上海总商会对商事纠纷的调解程序与调解方式,考察其作为民间调解所展现出对法律的积极追求。全文分为四章:第一章阐述上海总商会承担调解商事纠纷的责任。第一节阐述新式商会成立前,传统商事纠纷的解决途径。第二节阐述新式商会承担解纷责任是如何形成的:传统的纠纷解决机制失效,商会承接了部分民间调解商事纠纷的责任。第三节对上海总商会解决商事纠纷的性质进行确定,将仲裁与调解的实质进行比较。因上海总商会在解决商事纠纷中不能满足仲裁的实质“或裁或审”“一裁终局”的要求,从而确定其性质为调解。第二章论述上海总商会在调解商事纠纷上的程序性设置。第一节阐述商会调解商事纠纷的机构为理案处与商事公断处。1912-1913年间,因商事公断处尚未成立,由上海总商会的常设机构理案处兼理。1914年商事公断处成立后,改由商事公断处专门负责。第二节阐述商事公断处职员的选任。第三节阐述商事公断处调解商事纠纷的程序,上海总商会如何接收商事纠纷、受理何种类型的纠纷及如何调解、如何结案等。第三章对上海总商会实际调解的商事纠纷进行研究。第一、二、三节按照买卖类纠纷、钱债类纠纷、合伙类纠纷的划分方式,以表格的形式列举了82起商事纠纷,并具体分析上海总商会在调解中所采用的调解方案。第四章是对上海总商会调解纠纷的实际运行与实效的分析。第一节分析了上海总商会在调解商事纠纷的实际运行中,对于章程文本的突破和调整,上海总商会扩大了纠纷的受理来源,改变了证据的调查方式。第二节分析上海总商会在调解中所运用的调解依据:法律、商业习惯、情理。第三节进一步探讨上海总商会调解商事纠纷的实际效果,并分析纠纷调解失败的原因。通过以上四章的论述,结语总结了上海总商会作为民间法律服务组织,在商事纠纷的解决中体现的进步性。上海总商会在调解商事纠纷过程中,从调解程序设置、调解人员任用、证据的调查以及调解所依据的规范等方面,将近代法律思想、法律技术融入了民间商事纠纷的调解,改造了传统的行会调解模式,形成兼有法律的程序性与实体性的具有创新性的调解模式,这是民国时期法律近代化进程中的一次有益尝试。这种调解模式对现今商会调解商事纠纷也具有一定的借鉴意义。